Вопрос о том, может ли адвокат быть учредителем ООО, волнует многих представителей этой профессии. С одной стороны, учреждение коммерческой организации может быть выгодно с финансовой точки зрения. С другой стороны, существуют определенные этические нормы, которые нужно соблюдать адвокату.
В этой статье мы разберем, что говорит законодательство о праве адвоката быть учредителем ООО, какие ограничения накладывает кодекс профессиональной этики и как на практике соблюсти баланс между коммерческой выгодой и профессиональными принципами.
Понятие учредителя в российском законодательстве
Чтобы ответить на вопрос, может ли адвокат быть учредителем ООО, нужно для начала разобраться, что представляет собой учредитель с юридической точки зрения.
Учредитель ООО - это лицо или несколько лиц, которые принимают решение о создании общества с ограниченной ответственностью, утверждают устав и формируют уставный капитал.
Учредители обладают определенными правами в отношении созданной ими организации:
- участвовать в управлении делами общества;
- получать информацию о деятельности общества;
- принимать решения по наиболее важным вопросам;
- получать часть прибыли в виде дивидендов.
Таким образом, учредитель юридически и фактически влияет на деятельность созданной им коммерческой организации.
Правовой статус адвоката в России
Чтобы понять, может ли адвокат быть учредителем ООО, нужно также иметь представление о правовом статусе адвоката в России.
Согласно Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", адвокат:
- может заниматься только адвокатской деятельностью и никакой другой, кроме научной, преподавательской и экспертной;
- не может вступать в трудовые отношения в качестве работника;
- не вправе оказывать юридическую помощь по гражданским и уголовным делам, если он участвовал в них в качестве судьи, прокурора, следователя и т.д.
Таким образом, закон ограничивает сферу деятельности адвоката, чтобы исключить конфликт интересов и обеспечить независимость профессии.
Ограничения кодекса профессиональной этики адвоката
Отдельно стоит рассмотреть положения Кодекса профессиональной этики адвоката в части, касающейся учреждения коммерческих организаций.
В соответствии с частью 3 статьи 9 Кодекса, адвокат не вправе:
Заниматься иной оплачиваемой деятельностью в форме непосредственного (личного) участия в процессе реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Как видно из данной формулировки, Кодекс прямо запрещает адвокату непосредственно участвовать в коммерческой деятельности. А учреждение и последующее управление ООО как раз подпадает под такое участие.
Таким образом, с точки зрения профессиональной этики адвокат не может быть учредителем коммерческой организации, поскольку это будет противоречить нормам Кодекса.
Правовые позиции Верховного Суда по этому вопросу
Несмотря на кажущуюся однозначность норм кодекса профессиональной этики, на практике этот вопрос не имеет однозначного толкования.
Так, в 2019 году Верховный Суд рассмотрел дело, связанное с участием адвоката в учреждении ООО. Суд пришел к выводу, что:
Участие адвоката в качестве учредителя (участника) хозяйственного общества само по себе еще не свидетельствует о нарушении положений законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и кодекса профессиональной этики адвоката.
Таким образом, по мнению Верховного Суда, быть учредителем ООО адвокат может, но при условии соблюдения определенных требований.
Как адвокату соблюсти баланс интересов на практике
Исходя из всего вышеизложенного, можно сделать вывод, что вопрос об учреждении ООО адвокатом не имеет однозначного решения. Запретов нет, но есть ряд нюансов для соблюдения.
Чтобы избежать обвинений в нарушении профессиональной этики, адвокату как учредителю ООО следует придерживаться таких правил:
- Не участвовать лично в коммерческой деятельности организации, а только осуществлять функции учредителя;
- Не использовать свое положение адвоката для продвижения услуг ООО;
- Не допускать конфликта интересов между адвокатской практикой и деятельностью организации.
Следуя этим простым правилам, адвокат может быть учредителем ООО, не нарушая при этом профессиональных этических норм и действующего законодательства.
Права и обязанности учредителя ООО
Помимо прав, о которых говорилось ранее, учредитель ООО также несет определенные обязанности. Ключевые из них:
- Внесение вклада в уставный капитал;
- Участие в собраниях учредителей;
- Содействие в осуществлении деятельности общества.
Невыполнение этих обязанностей может повлечь за собой риск исключения из состава учредителей или ликвидации доли в уставном капитале.
Налогообложение доходов от участия в ООО
Еще один нюанс, о котором стоит помнить адвокату как учредителю ООО, - это налогообложение доходов.
Дивиденды и проценты по доле участия в уставном капитале облагаются НДФЛ в размере 13%. При выходе из состава учредителей с получением выплаты доли прибыль подлежит налогообложению.
Таким образом, адвокат-учредитель должен не забывать об исполнении своих налоговых обязанностей.
Адвокат как учредитель унитарного предприятия
Помимо ООО адвокат может выступать и учредителем унитарного предприятия. Эта форма также допустима при соблюдении определенных условий.
Ключевое отличие унитарного предприятия в том, что учредитель полностью формирует его имущество и несет субсидиарную ответственность по обязательствам.
Адвокатское бюро как организационно-правовая форма
Еще один lawful вариант для адвоката организовать свою деятельность - учредить адвокатское бюро. Это оптимальный способ сохранить независимость и соблюсти этические нормы.
Адвокатское бюро не преследует цели извлечения прибыли, а позволяет объединить усилия адвокатов для оказания юридической помощи.
Адвокат как учредитель некоммерческой организации
Еще одна возможная форма участия адвоката в создании организации - учреждение некоммерческой организации. Это может быть благотворительный фонд, ассоциация, автономная некоммерческая организация.
Такая форма полностью соответствует этическим нормам и позволяет адвокату реализовать социально значимые проекты.
Вопросы налогообложения адвокатских гонораров
Помимо доходов от участия в капитале организаций, важно рассмотреть вопросы налогообложения основных доходов адвоката - гонораров за оказание юридической помощи.
Согласно Налоговому кодексу РФ, гонорары адвокатов облагаются НДФЛ по ставке 13% и налогом на профессиональный доход - 4% при работе с физическими лицами и 6% с организациями.
При этом предусмотрены определенные налоговые вычеты, позволяющие оптимизировать налоговую нагрузку для адвоката.
Профессиональная ответственность адвоката-учредителя
Еще один аспект, о котором важно помнить адвокату-учредителю, - это риск привлечения к профессиональной ответственности.
Нарушение этических норм, злоупотребление положением адвоката, ненадлежащая реклама могут стать основанием для применения мер дисциплинарной ответственности.
Страхование профессиональной ответственности адвоката
Для минимизации рисков привлечения к ответственности адвокату-учредителю рекомендуется оформить полис страхования профессиональной ответственности.
Такой полис позволит переложить финансовые риски на страховую компанию в случае предъявления претензий по вине адвоката.
Передача доли участия в уставном капитале
Если адвокат по каким-либо причинам принимает решение прекратить участие в ООО в качестве учредителя, он вправе передать свою долю.
Порядок и условия передачи доли регулируются Гражданским кодексом и уставными документами общества.
Бухгалтерский учет и отчетность в ООО с участием адвоката
Наконец, адвокат как учредитель ООО должен понимать особенности бухгалтерского учета и отчетности в обществе с ограниченной ответственностью.
Необходимо обеспечить надлежащее ведение бухгалтерского и налогового учета, своевременную отчетность для избежания финансовых и административных рисков.
