Договоры комиссии и агентский договор - популярные инструменты для ведения бизнеса в России. Но в чем их отличия, преимущества и подводные камни? Давайте разберемся.
Сущность договора комиссии
Договор комиссии - это договор, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом от своего имени и за счет комитента, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (ст. 990 ГК РФ).
Таким образом, суть договора комиссии заключается в том, что комиссионер выступает посредником между комитентом и третьими лицами, совершая сделки от своего имени, но отчитываясь и действуя в интересах комитента.
Стороны договора комиссии
В договоре комиссии принимают участие:
- Комитент - лицо, которое поручает совершить сделку. Это может быть как физическое лицо, так и организация.
- Комиссионер - лицо, которое по поручению комитента совершает сделку от своего имени за вознаграждение. Комиссионером также могут выступать как физические, так и юридические лица.
Существенные условия
Существенными условиями договора комиссии являются:
- Предмет договора - совершение одной или нескольких сделок;
- Условие о сроке договора или о том, что договор действует до отмены поручения комитентом;
- Размер и форма вознаграждения для комиссионера.
При отсутствии хотя бы одного из перечисленных условий в договоре, он будет считаться незаключенным.
Характеристика агентского договора
Агентский договор - это договор, по которому одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершить по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от имени принципала или от своего имени, но за счет принципала (ст. 1005 ГК РФ).
Агентский договор, виды и формы
Существуют два основных вида агентских договоров:
- Договор, по которому агент действует от имени принципала;
- Договор, по которому агент действует от своего имени.
По умолчанию агентский договор заключается в письменной форме. Устная форма возможна, если агентская деятельность носит разовый характер.
Письменная форма обязательна, если договором предусмотрены ограничения прав сторон по аналогичным агентским договорам с другими лицами.
Сравнительная таблица договоров
| Критерий сравнения | Договор комиссии | Агентский договор |
| Суть договора | Комиссионер совершает сделки от своего имени за счет комитента | Агент совершает действия от имени или за счет принципала |
Как видно из таблицы, ключевое отличие договора комиссии от агентского договора состоит в том, что комиссионер всегда действует от своего имени, а агент - от имени или за счет принципала.
Образцы договоров комиссии и агентских договоров
Рассмотрим структуру типовых договоров комиссии и агентских договоров.
Типовой договор комиссии включает следующие основные разделы:
- Предмет договора;
- Права и обязанности сторон;
- Ответственность сторон;
- Порядок расчетов;
- Срок действия и условия расторжения договора.
Агентский договор
Стандартный агентский договор состоит из:
- Преамбулы;
- Предмета договора;
- Прав и обязанностей сторон;
- Ответственности сторон за неисполнение условий договора;
- Порядка расчетов;
- Срока действия договора;
- Условий изменения и расторжения договора.
Особенности агентского договора с физическим лицом
Рассмотрим некоторые особенности заключения агентского договора с физическим лицом.
Требования к физическому лицу
Агентом-физлицом может выступать только полностью дееспособный гражданин. Это означает, что он должен быть:
- Старше 18 лет;
- Не лишен дееспособности по решению суда;
- Не страдать психическими расстройствами.
Оплата вознаграждения и налогообложение
Вознаграждение агенту-физлицу может выплачиваться как в денежной, так и в натуральной форме. При этом оно подлежит налогообложению НДФЛ в размере 13% от всей суммы.
Если за год сумма выплат агенту превышает 2,4 млн рублей, принципал обязан уплатить социальные взносы как за своего работника — 27,1%.
Оформление отчетности
Агент-физлицо обязан регулярно отчитываться перед принципалом о проделанной работе. Форма и периодичность отчетности оговариваются в договоре.
Рекомендуется закреплять за агентом эту обязанность под угрозой невыплаты вознаграждения в случае ее неисполнения.
Гарантии для принципала
Чтобы минимизировать риски при работе с агентом-фрилансером, принципал может:
- Установить испытательный срок;
- Включить в договор штрафные санкции;
- Взять с агента дополнительные гарантии исполнения обязательств.
Типичные ошибки при заключении договоров
При заключении комиссионных и агентских договоров нередко допускаются следующие ошибки.
На стороне комитента/принципала
- Нечеткое формулирование задач для исполнителя;
- Отсутствие контроля за работой посредника;
- Задержка с оплатой вознаграждения;
- Непредоставление всех полномочий и ресурсов, необходимых для исполнения поручения.
На стороне комиссионера/агента
- Недобросовестное исполнение обязанностей;
- Заключение аналогичных договоров с конкурентами принципала;
- Несвоевременная отчетность о проделанной работе;
- Сокрытие части доходов с целью уклонения от уплаты вознаграждения.
При формулировании условий
- Нечеткое определение предмета договора;
- Отсутствие существенных условий;
- Некорректное установление сроков и этапов работ;
- Неправильный расчет размера вознаграждения;
- Противоречивые и расплывчатые формулировки.
В части оплаты вознаграждения
- Авансирование значительных сумм;
- Отсрочка платежей в нарушение договора;
- Выплата без подтверждающих отчетов;
- Занижение или невыплата причитающегося вознаграждения.
Спорные ситуации и их разрешение
При возникновении разногласий по комиссионным или агентским договорам стороны могут:
Претензионный порядок
Прежде чем обращаться в суд, рекомендуется направить контрагенту письменную претензию с требованиями и разумным сроком для ответа.
Если стороны смогут урегулировать разногласия на этом этапе, им удастся избежать длительной судебной тяжбы.
Судебное разбирательство
При недостижении взаимоприемлемого решения спор передается на рассмотрение суда — арбитражного или общей юрисдикции.
Сторона, чьи интересы нарушены, подает иск с соответствующими требованиями к ответчику.
Альтернативные способы
Другой вариант — передача спора на разрешение третейского суда или посреднику в примирительной процедуре (медиации).
Эти процедуры обычно менее затратные и более оперативные.
Рекомендации по минимизации рисков
Чтобы снизить вероятность споров, необходимо:
- Четко прописывать обязанности и ответственность в договоре;
- Устанавливать промежуточные этапы и формы отчетности;
- Не допускать задержек с оплатой вознаграждения;
- Поддерживать регулярную связь и обмен информацией.
Комиссионер заинтересован в том, чтобы комитент не мог расторгнуть договор в одностороннем порядке. Ведь если комитент будет не вправе заявить об отказе, то ему придется выплатить комиссионное вознаграждение в полном объеме. Следовательно, комиссионер сможет получить ожидаемый результат по договору комиссии.
